Указание банковской лицензии
Довольно любопытен вопрос о необходимости указания в рекламе банковских продуктов реквизитов лицензии банка-рекламодателя.
Как правило, банки указывают в рекламе реквизиты своей лицензии, но это атавизм. Подобное требование содержалось в ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе 1995 года, где было предусмотрено, что, если деятельность рекламодателя подлежит лицензированию, в рекламе должны быть указаны номер лицензии и наименование органа, выдавшего эту лицензию.
В действующем Законе о рекламе подобное требование отсутствует, соответственно у рекламодателя отсутствует обязанность указывать в рекламе информацию о собственной лицензии.
149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»
149-ФЗ — главный закон об информации в России. Он определяет ключевые термины, например, говорит, что информация — это любые данные, сведения и сообщения, представляемые в любой форме. Также там описано, что такое сайт, электронное сообщение и поисковая система. Именно на этот закон и эти определения нужно ссылаться при составлении документов по информационной безопасности.
В 149-ФЗ сказано, какая информация считается конфиденциальной, а какая — общедоступной, когда и как можно ограничивать доступ к информации, как происходит обмен данными. Также именно здесь прописаны основные требования к защите информации и ответственность за нарушения при работе с ней.
Ключевые моменты закона об информационной безопасности:
- Нельзя собирать и распространять информацию о жизни человека без его согласия.
- Все информационные технологии равнозначны — нельзя обязать компанию использовать какие-то конкретные технологии для создания информационной системы.
- Есть информация, к которой нельзя ограничивать доступ, например сведения о состоянии окружающей среды.
- Некоторую информацию распространять запрещено, например ту, которая пропагандирует насилие или нетерпимость.
- Тот, кто хранит информацию, обязан ее защищать, например, предотвращать доступ к ней третьих лиц.
- У государства есть реестр запрещенных сайтов. Роскомнадзор может вносить туда сайты, на которых хранится информация, запрещенная к распространению на территории РФ.
- Владелец заблокированного сайта может удалить незаконную информацию и сообщить об этом в Роскомнадзор — тогда его сайт разблокируют.
Реклама ипотеки
Не иначе как курьезной необходимо аттестовать судьбу института «ипотека» в российском рекламном пространстве. Суть проблемы заключается в том, что в исконном правовом значении термин «ипотека» означает залог недвижимости как способ обеспечения обязательства, но в сегодняшнем бытовом употреблении данный термин тождественен термину «ипотечный кредит», то есть кредит на приобретение жилья, обеспеченный залогом приобретаемого жилья.
Соответственно на практике возникает вопрос: требуется ли застройщику жилья, готовому продавать квартиры потребителю с привлечением кредитных средств, соблюдать требования ст. 28 Закона о рекламе при использовании термина «ипотека» в рекламной коммуникации? Практика по данному вопросу неоднозначна. Так, в Постановлении ФАС МО по делу № А40-14919/11 от 13.03.2012 суд отменил решение антимонопольного органа, указав, что, оценив конкретные обстоятельства дела, суды обоснованно исходили из того, что в контексте спорной рекламы слово «ипотека» воспринимается как способ приобретения недвижимого имущества с использованием длительной рассрочки, при этом обязательства по оплате обеспечиваются ипотекой (залогом недвижимости), то есть недвижимое имущество оформляется в залог.
Поскольку в данном случае осуществлялась реклама услуг по продаже квартир, а не услуг по залогу недвижимости, суд правильно пришел к выводу, что в данном конкретном случае указание на возможность применения ипотеки при покупке квартир является способом обеспечения обязательств по оплате при покупке недвижимого имущества, а не рекламой финансовых услуг, которые ЗАЛ «ЮИТ Московия» не оказывает.
В другом деле, а точнее в Постановлении Верховного суда от 18 февраля 2015 года № 306-АД14-2015, суд принял сторону антимонопольного органа, указав, что антимонопольный орган верно исходил из того, что слово «ипотека» в контексте рассматриваемой рекламы с позиции потребителя воспринимается как возможность приобрести рекламируемую недвижимость посредством ипотечного кредита, то есть путем оказания банковской услуги, в отсутствие сведений о наименовании лица, оказывающего данную услугу, условий кредитования и иных существенных условий, что вводит в заблуждение потребителей рекламы.
Представляется, что правильным будет подход, при котором застройщик должен соблюдать требования ст. 28 Закона о рекламе только в том случае, если перечень банков, у которых потребитель может взять ипотечный кредит, закрыт.
1. Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2012 по делу № А65-10102/2012.
Навязывание потребителю дополнительных товаров и услуг
Федеральный закон от 19.10.2023 № 505-ФЗ, вступающий в силу с 30 октября 2023 года, вводит для организаций и ИП новые самостоятельные штрафы за навязывание потребителям дополнительных товаров и платных услуг.
В настоящее время продавцам запрещено навязывать покупателям приобретение дополнительных товаров и обуславливать приобретение одних товаров и услуг обязательным приобретением других товаров и услуг. При этом в текст договоров, заключаемых с покупателями, запрещается включать условия, которые предусматривают выполнение дополнительных работ и услуг за плату без получения согласия потребителя (п. 2 ст. 16 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей»).
Отдельных административных штрафов за навязывание потребителям дополнительных товаров и услуг сейчас не существует. За данные действия продавцов могут оштрафовать только по ч. 2 ст. 14.8 КоАП РФ, предусматривающей ответственность за включение в договор условий, ущемляющих права потребителя. Максимальный штраф по данной норме составляет 20 000 рублей, что, по мнению законодателей, не удерживает продавцов от злоупотреблений своими правами.
В связи с этим с 30 октября 2023 года ст. 14.8 КоАП РФ будет дополнена частью 2.1, которая вводит самостоятельные штрафы в повышенном размере уже непосредственно за само навязывание покупателям дополнительных товаров и услуг. Штрафы за навязывание товаров и услуг будут повышены вдвое. Новая норма предусматривает ответственность за совершение продавцами таких действий, как:
-
предложение потребителю до заключения договора о приобретении основных товаров, работ и услуг приобрести дополнительные товары, работы и услуги;
-
предложение потребителю до заключения договора о приобретении основных товаров и услуг заключить другой договор, без которого приобрести товары и услуги невозможно или возможно, но на менее выгодных условиях;
-
включение в договор условий, которые обусловливают приобретение основных товаров, работ и услуг обязательным приобретением дополнительных товаров, работ и услуг.
Новые штрафы для продавцов за навязывание товаров и услуг
Навязывание покупателям дополнительных товаров и услуг с 30.10.2023 будет грозить продавцам и исполнителям услуг наложением административного штрафа в следующих размерах (новая ч. 2.1 ст. 14.8 КоАП РФ):
-
от 2 000 до 4 000 рублей – для ИП;
-
от 2 000 до 4 000 рублей – для должностных лиц организаций;
-
от 20 000 до 40 000 рублей – для организаций.
Одновременно с указанными штрафами закон вводит для организаций и ИП штрафы за отказ в рассмотрении требований потребителя, связанных с нарушением его прав.
-
Игнорирование требований потребителей
В случае нарушения прав потребителей к продавцу могут быть предъявлены, в частности, следующие требования (ст. 18 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1):
-
требование замены некачественного товара на товар надлежащего качества;
-
требование соразмерного уменьшения покупной цены;
-
требование незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом;
-
требование возврата уплаченной за некачественный товар суммы;
-
требование полного возмещения убытков, причиненных потребителю вследствие продажи товара ненадлежащего качества.
Указанные требования подлежат удовлетворению продавцом в течение 10 дней со дня их предъявления (ст. 20 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1). При этом действующее законодательство не предусматривает для продавцов никаких специальных штрафов за игнорирование требований потребителей, связанных с нарушением их прав.
С 30 октября 2023 года ст. 14.8 КоАП РФ дополняется новой частью 4.1, предусматривающей меры ответственности за необоснованный отказ в рассмотрении требований потребителя, связанных с нарушением его прав. Чтобы избежать штрафов, продавец, получивший от покупателя соответствующее требование, должен будет либо своевременно удовлетворить данное требование, либо направить покупателю письменный мотивированный отказ в удовлетворении требования.
Новые штрафы для продавцов за отказ рассматривать требования потребителей
Отказ продавца рассматривать требования потребителей или уклонение от их рассмотрения, будет грозить продавцам и исполнителям услуг наложением административного штрафа в следующих размерах (новая ч. 4.1 ст. 14.8 КоАП РФ):
-
от 15 000 до 30 000 рублей – на ИП;
-
от 15 000 до 30 000 рублей – на должностных лиц организаций;
-
от 100 000 до 300 000 рублей – на организации.
Популярные статьи
1
Расчет себестоимости
Расчет себестоимости – очень сложный процесс
Важно не только правильно обобщить все затраты. Надо..
17.03.2020
•
Ольга Воробьева
2
PEST-анализ: что это такое и как его провести на примерах
Стратегический менеджмент – это работа с неопределенностью во внутренней и, особенно, во вне…
23.08.2019
•
Евгения Чернова
3
Анализ финансовых результатов деятельности компании: пошаговый алгоритм
Анализ финансовых результатов деятельности предприятия дает понимание, насколько эффективно оно ра…
31.01.2020
•
Ольга Воробьева
4
Система 5S на производстве: секреты успешного внедрения
Термин «5S» стал популярен в 1980-х годах в производственном секторе Японии. В это время успехи ко…
22.07.2019
•
Ильнар Фархутдинов
98-ФЗ «О коммерческой тайне»
Этот закон определяет, что такое коммерческая тайна, как ее охранять и что будет, если передать ее посторонним. В нем сказано, что коммерческой тайной считается информация, которая помогает компании увеличить доходы, избежать расходов или получить любую коммерческую выгоду.
Ключевые моменты закона о защите информации компании:
- Обладатель информации сам решает, является она коммерческой тайной или нет. Для этого он составляет документ — перечень информации, составляющей коммерческую тайну.
- Некоторые сведения нельзя причислять к коммерческой тайне, например, информацию об учредителе фирмы или численности работников.
- Государство может затребовать у компании коммерческую тайну по веской причине, например, если есть подозрение, что компания нарушает закон. Компания обязана предоставить эту информацию.
- Компания обязана защищать свою коммерческую тайну и вести учет лиц, которым доступна эта информация.
- Если кто-то разглашает коммерческую тайну, его можно уволить, назначить штраф или привлечь к уголовной ответственности.
Как работают рассылки за рубежом
В Европейском союзе и США законодательно закреплены ответственная обработка и защита личных данных пользователей.
Европейский союз
В Евросоюзе действует «Общий регламент защиты персональных данных» (GDPR). Документ применяется не только к организациям, находящимся в Европейском союзе, но и к зарубежным компаниям, бизнес которых связан с данными граждан ЕС.
По аналогии с российским регулированием организации должны получать ясное и чёткое согласие от пользователей на обработку их персональных данных.
При нарушении протоколов безопасности компания обязана сообщить об этом местному регулятору в течение 72 часов.
Если бизнес обрабатывает большое количество персональных данных, то от компании могут потребовать назначить инспектора (Data protection officer), который будет ответственен за их законное использование и сохранность.
При несоблюдении GDPR на организацию накладывается штраф до 20 миллионов евро или до 4% от годового оборота компании — в зависимости от того, какая сумма окажется больше.
В 2019 году Франция оштрафовала Google на 50 млн евро за нарушение регламента. В постановлении суда говорилось о том, что компания не получила от пользователей очевидного согласия на показ таргетированной рекламы.
США
В Америке действует отдельный закон, который регулирует содержания и способы отправки сообщений по электронной почте — CAN-SPAM Act.
Согласно нему, заголовки не могут вводить получателей рассылок в заблуждение, а рекламные письма должны содержать пометку о том, что сообщение носит коммерческий характер.
Кнопка отказа от получения рассылки должна быть включена в каждое сообщение, а запрос на отписку компании следует выполнить в течение 10 дней. Штраф за несоблюдение закона может доходить до 50 120 долларов за каждое неправомерное письмо.
Летом 2023 года Федеральная торговая комиссия США оштрафовала компанию Experian на 650 000 долларов из-за того, что Experian не предоставляла получателям рассылки возможность отписаться от писем.
За что можно получить штраф при несоблюдении закона
Персональные данные
Если бизнес обрабатывает личные данные пользователей, то об этом нужно сообщить Роскомнадзору — лично, через сайт или «Госуслуги».
В случае использования персональных данных без разрешения придётся заплатить штраф. При первом нарушении он составит от 20 000 до 150 000 рублей — в зависимости от формы ведения бизнеса.
Если закон нарушен во второй раз, то штраф становятся больше — от 100 000 до 500 000 рублей.
Рекламные сообщения
За тем, чтобы реклама отправлялась только с согласия клиентов, следит Федеральная антимонопольная служба.
Штраф за незаконное распространение рекламы составляет от 100 000 до 500 000 рублей за каждый факт обращения.
В октябре 2023 года ФАС оштрафовала «Совкомбанк» на 200 000 рублей из-за того, что на сайте нельзя было оформить карту без «галочки» напротив согласия на получение рекламной рассылки.
По теме: Стратегии продвижения сайта: как выбрать наиболее эффективный подход
Обман потребителя при предоставлении скидок и акций. «Законный» и незаконный обман. Что может в этих случаях сделать потребитель
Многим кажется, что промо-акции и скидки позволяют покупателям существенно сэкономить, но ведь, любое снижение цены будет компенсировано удорожанием остального ассортимента магазина. И покупатель такого обмана даже не заметит.
Торговые сети должны получать прибыль и компенсируют акционную скидку на оставшемся ассортименте. Может, магазинам лучше вообще отказаться от акций и скидок? Но в этом случае покупателей переманят скидки в других магазинах. Поэтому доля промо-акций увеличивается, а стоимость продуктовой корзины не снижается.
Например, на кассе могут пробить акционный товар по полной стоимости. Данная схема основана на невнимательности покупателей, отсутствии привычки подсчитывать сумму покупки вплоть до копейки и внимательно изучать чек. В этом случае надо запоминать или записывать стоимость товара, а при расчете сверять свои подсчеты с чеком. При обнаружении неправильной цены в чеке необходимо потребовать перерасчета. Причиной подобных явлений также может быть тот факт, что сотрудники магазина забыли сменить акционный ценник.
Также случается, что покупатель берет товар, и только на кассе выясняется, что скидочная цена уже недействительна. В законе «О защите прав потребителей» и в Гражданском кодексе РФ есть понятие публичной оферты, которой является ценник в магазине. Поэтому покупателю должны продать товар по той цене, которая в этой оферте указана. В случае обмана, если магазин отказывается вернуть денежные средства, потребитель имеет право обратиться в Роспотребнадзор или подать в суд.
Ни одна торговая сеть не будет работать себе в убыток. Большие скидки могут быть только в том случае, если предварительно были большие «накидки». Продавцы повышают первоначальную стоимость товара и создают видимость большой скидки в период распродаж. Чтобы не купить лишнего, необходимо постоянно мониторить цены, сравнивать с другими магазинами, аналогичными по качеству товарами.
В случае выявленного обмана потребителя на юридическое лицо (магазин) может быть наложен штраф. Для наказания продавца нужно изучать Закон «О защите прав потребителей» и Административный кодекс. Какая статья поможет в случае обмана потребителя? Например, доведение информации о цене регулируется Административным кодексом: Ч.1 ст.14.8 КоАП РФ — нарушение права потребителя на информацию о товаре, работе, услуге, изготовителе, продавце, исполнителе, режиме их работы, штраф составляет 5000-10000 рублей.
Скидки и акции. Их предназначение, в том числе неочевидное
Важное значение в деятельности предприятий торговли, особенно у крупных компаний, играют методы продвижения, такие как акции, реклама, скидки. Практически в любом супермаркете можно увидеть яркие вывески, ценники со словами «Акция!», «Скидка», «Держим курс на снижение цен!» и др
Действительно ли магазины уменьшают цены или эти фразы – всего лишь обман, метод привлечения покупателей? Всегда ли существовали акции и распродажи? Об этом пойдет речь в сегодняшнем уроке.
Если мы сядем в машину времени и отправимся в далекий 1880 год в Америку, город Ланкастер, то увидим молодого Фрэнка Вулворта, который трудился помощником у продавца. Владелец магазина был им очень не доволен. В то время в магазинах на товарах совсем не было ценников! Продавец сам назначал стоимость товара, ориентируясь на внешний вид покупателя. А дальше начинали торговаться. Это было большим стрессом для скромного, необщительного Фрэнка. Устав от его неуверенности, хозяин поставил Фрэнку условие: он должен целый день провести в магазине в одиночестве. И если выручка не будет больше средней, его уволят.
Фрэнк начал судорожно придумывать, как же общаться с покупателями по минимуму. И тогда ему пришла в голову гениальная мысль. Он сделал выкладку товаров в открытом доступе и надписал на каждом цену. Для залежавшихся товаров он нарисовал плакат «все по 5 центов» и положил их в один ящик. Это была первая в истории распродажа! Позднее Ф. Вулворт откроет сеть магазинов «Товары от 5 центов».
Со временем магазины «Вулворт» стали популярны по всей Америке и еще долго удерживали господство. В 1900 г. оборот компании составил уже 5 млн. долларов. В 1919 г. его империя насчитывала более тысячи магазинов по всей Америке, а также в Канаде и Великобритании.
В нашей стране распродажи и скидки появились еще во времена Киевской Руси, когда на ярмарках купцы и бродячие торговцы продавали оставшийся товар за бесценок. А на крестьянских рынках торг о цене считался проявлением уважения к продавцу.
Познакомившись с историей, перейдем к основным терминам урока. Каково же значение слова скидка? Скидка — это сумма, на которую снижается цена товара. Основополагающее значение применения системы скидок состоит в том, чтобы привлечь как можно больше покупателей в магазин и сделать их постоянными клиентами.
Акция (в значении промо-акция) — это ограниченное по времени воздействие на потребителей с целью продвижения определенного товара или услуги; результат достигается с помощью привлекающих внимание внешних атрибутов и выгодных предложений по сбыту товара или услуги. Т.е
основная цель акции состоит в том, чтобы клиенты покупали больше и чаще.
Понятие рекламы
Действующий Закон о рекламе в ст. 3 определяет рекламу как информацию, распространяемую любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Определение рекламы именно как «информации» имеет огромное практическое значение. Так, на практике может возникнуть вопрос: если одна и та же ненадлежащая реклама распространяется на телевидении, радио, в качестве наружной рекламе, то рекламодатель может быть привлечен к ответственности один раз или каждый рекламный носитель с этой рекламой — самостоятельное нарушение?
В данной ситуации понимание того, что реклама — это прежде всего информация, позволяет сделать вывод, что ненадлежащей рекламой может быть признанно исключительно содержание рекламного сообщения, независимо от количества и видов носителей, на которых оно распространялось. Данный вывод поддерживается судебной практикой. Так, в одном из дел1 суд указал следующее: антимонопольный орган не вправе возбуждать несколько дел по признакам нарушения рекламного законодательства Российской Федерации в отношении хозяйствующего субъекта, распространившего одну и ту же ненадлежащую рекламу с использованием различных средств и способов ее распространения (например, реклама на рекламных щитах, реклама на щитах сити-формата, реклама на щитах типа призматрон, телереклама, радиореклама, рекламные листовки, рекламные баннеры и др.), так же как он не вправе выносить в адрес хозяйствующего субъекта несколько решений о признании одной и той же рекламы не соответствующей Закону о рекламе. Этот прецедент наглядно показывает, что такой признак рекламы, как «распространение в любой форме», — лишний в данном понятии, поскольку он может усложнить правоприменительную практику, вызвав сомнения в том, является ли идентичная информация, размещаемая разными способами, разной рекламой.
Описанный выше подход можно применить и к ситуации, когда в рекламных материалах присутствует два объекта рекламирования, при этом один меняется, а другой нет. В качестве примера можно привести одно из дел, рассмотренное столичным УФАС. В эфире центральных телеканалов в феврале-марте 2011 года распространялась реклама автомобилей Peugeot 308 и Peugeot 207 с указанием на возможность приобретения автомобиля в кредит, однако в данной рекламе отсутствовали все существенные условия кредитования. В рекламе Peugeot 207 содержались те же сведения, что и в рекламе автомобиля Peugeot 308. ФАС РФ за ненадлежащую рекламу кредитования двух разных автомобилей, содержащуюся в двух разных роликах, привлек рекламодателя к ответственности единожды.
При этом необходимо учитывать, что не каждую информацию стоит относить к рекламной. Так, помимо прямых изъятий, сформулированных в Законе о рекламе, среди которых объявления, вывески, обязательная к размещению информация, упоминания, интегрированные в произведения науки, искусства, практика сформулировала весьма любопытное положение: не является рекламой информация о товарах продавца, размещенная на его официальном сайте и в его официальных группах в соцсетях. Данный вывод содержится в Письме ФАС РФ № АК/45828/15 от 28.08.2015.
Ошибка № 3. Направление рекламных материалов клиенту без его согласия на их получение
Что говорит закон
Часть 1 ст. 18 Закона «О рекламе»: «Распространение рекламы по сетям электросвязи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы… Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием».
Пункт 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 8 октября 2012 г. № 58: «Согласие может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя».
Важно: согласие на обработку персональных данных в рекламных целях и согласие на получение рекламы – это не одно и то же. Одного только согласия на обработку данных в рекламных целях недостаточно для направления рекламы по почте или через СМС
И наоборот, согласие на получение рекламы не дает права на обработку персональных данных в рекламных целях.
Для легального направления рекламных материалов по почте или через СМС необходимо получить согласие покупателя на их получение. Под это правило подпадает и реклама, направленная через мессенджеры WhatsApp, Viber и т.д. (Письмо ФАС России от 24 июня 2019 г. № АК/52901/19).
Ответственность за нарушение закона: штраф – от 4 тыс. до 20 тыс. руб. для ИП, от 100 тыс. до 500 тыс. руб. для юридических лиц (ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ).
Лицо, которое осуществило техническую рассылку рекламы, тоже несет ответственность.
Пример из личной практики
Нашего клиента, торговую компанию, привлекли к ответственности по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100 тыс. руб. Он не смог подтвердить наличие согласия покупателя на получение рекламы по электронной почте.
Опубликованные на сайте компании документы (оферта, политика обработки данных, согласие) были составлены юридически грамотно и содержали информацию о согласии клиента на обработку персональных данных в рекламных целях. Однако в них не было ни слова о согласии на получение рекламы. Именно из-за этого компания была привлечена к ответственности.
Примеры из судебной практики
Товарный знак в рекламе
Описанная выше ситуация, когда торговая организация, имеющая соглашение с банком-партнером должна озвучивать в рекламе наименование банка, приводит нас к закономерному вопросу о необходимости получения согласия банка на использования его товарного знака в такой рекламе.
Ответ на данный вопрос сформулировал Президиум ВАС РФ, рассмотрев одно из дел с аналогичной фабулой и предложив следующую сентенцию. В рекламе собственной деятельности рекламодателя допускается использование чужих товарных знаков, если при этом данная реклама не приводит к смешению деятельности рекламодателя и правообладателя товарного знака2. Данную позицию ВАС РФ закрепил в п. 32 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона “О рекламе”».
Таким образом, допускается информационное использование товарного знака, в описанной нами ситуации торговая организация не выдает себя за банк, она лишь информирует потребителя, исполняя требования Закона, о лице, оказывающем финансовую услугу. В результате такого упоминания у потребителя не происходит смешения деятельности банка и торговой организации, соответственно у торговой организации отсутствует необходимость заключать с банком еще и лицензионный договор на использование товарного знака.
Данное разъяснение полезно также и для банка. Предположим, банк имеет свою группу в социальной сети, и в своей рекламе он использует логотип данной соцсети для информирования потребителей об адресе своей группы в данной соцсети. Ему не требуется получать согласие соцсети на использование ее товарного знака, поскольку при таком использовании товарного знака у потребителя не возникает представления, что банк является владельцем соцсети.
Мелкий шрифт в рекламе банковских услуг
Безусловно, одной из самых одиозных проблем в рекламе банковских услуг является вопрос о законности использования мелкого шрифта.
В 2012 году Президиум ВАС в п. 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона “О рекламе”» сформулировал подход: рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе к рекламе, в частности о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг.
Поэтому, если информация изображена таким образом, что она не воспринимается или плохо воспринимается потребителем (гарнитура шрифта или кегль, цветовая гамма и тому подобное), и это обстоятельство приводит к искажению ее смысла и вводит в заблуждение потребителей рекламы, то данная информация считается отсутствующей, а соответствующая реклама ненадлежащей в силу того, что она не содержит части существенной информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования (часть 7 статьи 5 Закона о рекламе). При этом оценка такой рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями.
Данным пунктом ВАС РФ закрепил на судебном уровне многолетнюю практику антимонопольного органа.
Между тем подобный подход представляется излишне волюнтаристским, давая такое разъяснение исполнительная и судебная власти фактически берут на себя функции законодателя. Закон о рекламе содержит ряд норм, например такие, как ч. 7 ст. 24, которая четко регламентирует требования к размеру дисклеймера в рекламе медицинских услуг; подобных требований к рекламе банковских услуг, тех же условий кредита, в Законе не содержится, поэтому рекламодатель сам вправе выбирать, какой размер шрифта использовать.
Только законодатель может определить, какой размер шрифта будет считаться нарушением, а считать отсутствующей информацию, которая все же присутствует, представляется крайне абсурдным.
Не стоит считать, что автор приветствует недобросовестное поведение рекламодателей, озвученный взгляд на проблему исходит из того, что пробелы в Законе должны устраняться законодательным путем, а не административным или судебным, к тому же с использованием таких оценочных суждений, как «восприятие средним потребителем» (особенно учитывая, что порой в глазах контролирующего органа и суда «средний потребитель» представляется не умнее питекантропа, не способным адекватно воспринимать реальность).
Ошибка № 1. Обработка персональных данных клиента в рекламных целях без его согласия
Что говорит закон
Пункт 1 ч. 1 ст. 6 Закона «О персональных данных»: «Обработка персональных данных допускается с согласия субъекта персональных данных».
Часть 1 ст. 15 Закона «О персональных данных»: «Обработка персональных данных в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке допускается только при условии предварительного согласия субъекта персональных данных…»
Рассылка рекламных материалов для продвижения товаров, работ, услуг возможна только при наличии предварительного согласия клиентов на обработку персональных данных в рекламных целях. В случае если у клиента возникнут претензии, предприниматель должен будет доказать, что им было получено такое согласие.
Ответственность за нарушение закона: штраф – от 5 тыс. до 10 тыс. руб. для ИП, от 30 тыс. до 50 тыс. руб. для юридических лиц.
Компенсация морального вреда, возмещение убытков и судебных расходов клиента.
Примеры из личной практики
- К нам обратился ИП, который продает электронику через Интернет. В отношении него было возбуждено дело об административном правонарушении по ч. 1 ст. 13.11 КоАП РФ. Покупатель пожаловался на email-рассылку, на которую он не давал своего согласия. Мы выяснили, что ИП не получал согласие от покупателей на обработку персональных данных в рекламных целях. Но так как правонарушение было совершено впервые, в качестве наказания для ИП было выбрано предупреждение.
- Региональная сеть офлайн-магазинов получила несколько претензий от покупателей по поводу незаконной рассылки рекламных СМС. Они ссылались на то, что не давали своего согласия на использование их данных в рекламных целях, и угрожали обратиться в Роскомнадзор.
Наши юристы выяснили, что сотрудники компании при продаже товара предлагают покупателям бесплатные бонусные карты. Для получения карты нужно заполнить анкету. Ее форма предусматривает дачу согласия на обработку персональных данных в рекламных целях. Однако в компании не была продумана политика хранения анкет, и некоторые из них были утеряны.
Конфликт удалось уладить, покупатели не стали обращаться в уполномоченные органы. Но в случае спора у клиента не было бы шансов доказать законность обработки персональных данных в рекламных целях и избежать ответственности по ч. 1 ст. 13.11 КоАП РФ.
Примеры из судебной практики